RSS
Информация
Реклама
Реорганизация банков (финансовых организаций) путем слияния или присоединения, а если к тому же банк имеет территориальные подразделения (например филиал) требует учесть множество нюансов. В условиях кризиса требования к капиталу банков ужесточились, поэтому такого рода сделок совершается все больше. Какими должны быть действия кредитных организаций в подобных ситуациях, каков порядок уплаты НДС и налога на прибыль при реорганизации?
Правопреемство и уплата налогов
Правопреемство при реорганизации юридических лиц устанавливает ст. 58 ГК РФ:
1) при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом;
2) при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица, согласно п. 1 ст. 50 НК РФ, исполняется его правопреемником (правопреемниками) (далее - ПП) в порядке, установленном названной статьей НК РФ.
При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо (п. 4 ст. 50 НК РФ).
При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юрлица по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо (п. 5 ст. 50 НК РФ).
Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов его ПП (п. 3 ст. 50 НК РФ).
Исполнение обязанностей по уплате налогов возлагается на ПП независимо от того, было ли ему (им) известно до завершения реорганизации о неисполнении или ненадлежащем исполнении реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей (п. 2 ст. 50 НК РФ). При этом он (они) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям. Также на него (них) возлагается обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации.
Реорганизация и НДС
Глава 21 НК РФ ("Налог на добавленную стоимость") содержит ст. 162.1 "Особенности налогообложения при реорганизации организаций". ПП реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него ст. 162.1 НК РФ обязанностей пользуется всеми правами и исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном НК РФ для налогоплательщиков.
В случае реорганизации в форме слияния и присоединения вычетам у ПП подлежат суммы НДС, начисленные и уплаченные реорганизованной организацией с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) (п. 3 ст. 162.1 НК РФ). Вычеты производятся правопреемником после даты реализации соответствующих товаров (работ, услуг) или после отражения в учете у ПП операций в случаях расторжения или изменения условий соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей, но не позднее одного года с момента такого возврата (п. 4 ст. 162.1 НК РФ).
При реорганизации, независимо от ее формы, суммы НДС, подлежащие учету у ПП, предъявленные реорганизованной (реорганизуемой) организации и (или) уплаченные этой организацией при приобретении (ввозе) товаров (работ, услуг), но не предъявленные ею к вычету, подлежат вычету у ПП этой организации. Суммы НДС, подлежащие возмещению в соответствии со ст. ст. 176 и 176.1 НК РФ, которые не были до момента завершения реорганизации возмещены реорганизованной (реорганизуемой) организации, возмещаются правопреемнику (правопреемникам) в порядке, установленном гл. 21 НК РФ (п. 9 ст. 162.1 НК РФ).
Реорганизация и налог на прибыль
Отдельные положения, касающиеся реорганизации в форме присоединения или слияния, предусмотрены и в гл. 25 НК РФ ("Налог на прибыль организаций").
Примечание. Правопреемник вправе предъявить к вычету (получить возмещение) суммы НДС, подлежавшие соответственно вычету или возмещению у реорганизованного налогоплательщика, но не принятые последним к вычету (не возмещенные) до момента завершения реорганизации.
В случае реорганизации организаций в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций не учитывается стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (п. 3 ст. 251 НК РФ).
Расходы реорганизованных организаций
Расходами вновь созданных и реорганизованных организаций признается стоимость (остаточная стоимость) имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (п. 2.1 ст. 252 НК РФ). Стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, определяется по данным и документам налогового учета передающей стороны на дату перехода права собственности на указанные имущество, имущественные и неимущественные права.
Расходами названных организаций также признаются расходы (а в случаях, предусмотренных НК РФ, - убытки), предусмотренные ст. ст. 255, 260 - 268, 275, 275.1, 279, 280, 283, 304, 318 - 320 гл. 25 НК РФ, осуществленные (понесенные) реорганизуемыми организациями в той части, которая не была учтена ими при формировании налоговой базы. В целях налогообложения указанные расходы учитываются организациями-правопреемниками в порядке и на условиях, которые предусмотрены гл. 25 НК РФ. Состав таких расходов и их оценка определяются по данным и документам налогового учета реорганизуемых организаций на дату завершения реорганизации (дату внесения записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица - при реорганизации в форме присоединения).
Минфин России в Письме от 24.03.2006 N 03-03-04/1/275 разъяснил, что в соответствии со ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений гл. 25 НК РФ, при методе начисления признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст. ст. 318 - 320 НК РФ.
По мнению Минфина России, в рамках ст. 252 НК РФ расходами вновь созданных в результате реорганизации обществ могут быть признаны только те расходы, которые не учтены реорганизуемой организацией при формировании налоговой базы вследствие корректного применения ст. 272 НК РФ. По смыслу п. 2.1 ст. 252 НК РФ состав расходов и их оценка определяются по данным и документам налогового учета реорганизуемых организаций на дату завершения реорганизации (дату внесения записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица - при реорганизации в форме присоединения). На это Минфин России обратил внимание в Письме от 03.10.2006 N 03-03-04/2/213.
На основании п. 9 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда относятся, в частности, начисления работникам, высвобождаемым в связи с реорганизацией или ликвидацией налогоплательщика, сокращением численности или штата работников налогоплательщика.
Исходя из п. 5 ст. 283 НК РФ, в случае прекращения налогоплательщиком деятельности по причине реорганизации налогоплательщик-правопреемник вправе уменьшать налоговую базу на сумму убытков, полученных реорганизуемыми организациями до момента реорганизации.
Амортизируемое имущество и амортизация
Организация, приобретающая объекты основных средств, бывшие в употреблении (в том числе в виде вклада в уставный (складочный) капитал или в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц), в целях применения линейного метода начисления амортизации по этим объектам вправе определять норму амортизации по этому имуществу с учетом срока его полезного использования, уменьшенного на количество лет (месяцев) эксплуатации предыдущими собственниками (п. 7 ст. 258 НК РФ). При этом срок полезного использования данных основных средств может быть определен как установленный предыдущим собственником срок их полезного использования, уменьшенный на количество лет (месяцев) эксплуатации предыдущим собственником.
Если срок фактического использования основного средства у предыдущих собственников окажется равным сроку его полезного использования, определяемому в соответствии с Классификацией основных средств, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 01.01.2002 N 1, или превышающим этот срок, налогоплательщик вправе самостоятельно определять срок полезного использования этого основного средства с учетом требований техники безопасности и других факторов. Из этого правила следует, что основное средство, полученное в порядке правопреемства реорганизованной организацией, вне зависимости от оставшегося срока его полезного использования из состава амортизируемого имущества не исключается, а подлежит амортизации. Следовательно, указанная организация включить единовременно в состав материальных расходов стоимость имущества с оставшимся сроком полезного использования менее 12 месяцев на дату ввода его в эксплуатацию в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 254 НК РФ не вправе.
Как указано в п. 5 ст. 259 НК РФ, если организация в течение какого-либо календарного месяца была учреждена, ликвидирована, реорганизована или иначе преобразована таким образом, что в соответствии со ст. 55 НК РФ налоговый период для нее начинается либо заканчивается до окончания календарного месяца, то амортизация начисляется с учетом следующих особенностей:
1) амортизация начисляется ликвидируемой организацией по месяц (включительно), в котором завершена ликвидация, а реорганизуемой организацией - по месяц (включительно), в котором в установленном порядке завершена реорганизация;
2) амортизация начисляется учреждаемой, образующейся в результате реорганизации организацией с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором была осуществлена ее государственная регистрация.
Положения п. 5 ст. 259 НК РФ не распространяются на организации, изменяющие свою организационно-правовую форму.
Как разъяснено в Письме Минфина России от 31.12.2009 N 03-03-06/1/835, организация, получившая амортизируемое имущество при реорганизации в форме присоединения, вправе начислять амортизацию по указанному имуществу с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором была завершена ее реорганизация. Вместе с тем по объектам основных средств, права на которые подлежат государственной регистрации, амортизация начисляется реорганизованной организацией с вышеуказанной даты при условии, что налогоплательщиком к этому моменту получено документальное подтверждение факта подачи документов на регистрацию прав.
При этом Минфин России указал, что в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица (п. 2 ст. 218 ГК РФ).
В соответствии с п. 11 ст. 258 НК РФ основные средства, права на которые подлежат государственной регистрации в соответствии с законодательством РФ, включаются в состав соответствующей амортизационной группы с момента документально подтвержденного факта подачи документов на регистрацию.
Конвертация акций и обмен долей (паев)
На основании п. 1 ст. 268 НК РФ при реализации долей, паев, полученных участниками, пайщиками при реорганизации, ценой приобретения таких долей, паев признается их стоимость, определяемая в соответствии с п. п. 4 - 6 ст. 277 НК РФ.
Независимо от формы реорганизации у налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) при этом не образуется прибыль (убыток), учитываемая(ый) в целях налогообложения (п. 3 ст. 277 НК РФ).
В силу п. 4 ст. 277 НК РФ при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования, предусматривающей конвертацию акций реорганизуемой организации в акции создаваемых организаций или в акции организации, к которой осуществлено присоединение, стоимость полученных акционерами акций признается равной стоимости конвертированных акций реорганизуемой организации по данным налогового учета акционера на дату завершения реорганизации (при реорганизации в форме присоединения - на дату внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица).
В аналогичном порядке осуществляется оценка стоимости долей (паев), полученных в результате обмена долей (паев) реорганизуемой организации.
В соответствии с п. 2 ст. 280 НК РФ при реализации акций, полученных акционерами при реорганизации, ценой приобретения таких акций признается их стоимость, определяемая в соответствии с п. п. 4 - 6 ст. 277 гл. 25 НК РФ.
Взаимная задолженность реорганизуемых лиц
Как правило, до реорганизации лица - участники этой процедуры уже являются взаимозависимыми и к моменту реорганизации имеют остатки по взаиморасчетам. Такие взаиморасчеты могут возникнуть и в ходе процедуры реорганизации.
На основании ст. 413 ГК РФ обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице. В результате проведенной реорганизации (присоединения организации-должника к организации-кредитору) в связи с совпадением должника и кредитора в одном лице обязательство по уплате задолженности прекращается (Письмо Минфина России от 07.10.2009 N 03-03-06/1/655).
Налогоплательщику, к которому осуществляется присоединение на основании ст. 413 ГК РФ, согласно п. 18 ст. 250 НК РФ следует списать свою кредиторскую задолженность и при расчете налога на прибыль учесть эту задолженность в составе внереализационных доходов.
Делая этот вывод в указанном Письме, финансовое ведомство сослалось на п. 18 ст. 250 НК РФ, согласно которому к внереализационным доходам относятся доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных в пп. 21 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Остаток резерва по сомнительным долгам
На практике возникают споры о том, подлежит ли восстановлению в составе внереализационных доходов переданный налогоплательщику его правопредшественником наряду с дебиторской задолженностью сформированный в целях налогообложения прибыли и неиспользованный остаток резерва по сомнительным долгам.
Разъяснения о порядке использования организацией, образованной при реорганизации в форме выделения, резерва по сомнительным долгам, сформированного реорганизуемой организацией, содержатся в Письме Минфина России от 22.07.2005 N 03-03-02/31. Как указывает Минфин России, принятые к налоговому учету выделенных компаний данные, вытекающие из переданных реорганизованным обществом прав и обязанностей, в том числе данные о задолженности перед обществом и связанные с ее наличием операции по формированию резерва, не должны утратить характер хронологичности, комплексности и взаимосвязи. Сформированный реорганизуемым обществом в целях налогообложения резерв по сомнительным долгам передается выделенным компаниям пропорционально величине дебиторской задолженности, переданной согласно передаточному акту и разделительному балансу. Переданный от реорганизуемого общества выделенным обществам актив в виде дебиторской задолженности не является объектом налогообложения по налогу на прибыль, равно как и поступившие впоследствии в счет погашения дебиторской задолженности средства, ранее учтенные по методу начисления в налоговой базе реорганизуемым обществом.
Таким образом, вновь образованная путем выделения организация отражает в налоговом учете сумму переданного ей резерва по дебиторской задолженности покупателя на основании данных налогового учета реорганизуемой организации.
По мнению арбитражных судов (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-7112/06-Ф02-5120/06-С1), переданный налогоплательщику в результате реорганизации наряду с дебиторской задолженностью сформированный правопредшественником в целях налогообложения прибыли и неиспользованный остаток резерва по сомнительным долгам не включается в налоговую базу по налогу на прибыль организаций. Из положений ст. 266 НК РФ не следует, что реорганизуемое общество обязано на дату реорганизации включить сумму образованного резерва в состав внереализационных доходов и учесть ее при формировании налоговой базы.
Налоговая отчетность реорганизуемых лиц
Управление ФНС России по г. Москве в Письме от 27.04.2009 N 16-15/041230 указало, что налоговые декларации присоединяемой организации за последний налоговый период должны быть представлены организацией-правопреемником в налоговый орган по месту своего учета, если они не были представлены до снятия с учета присоединяемой организацией в установленном порядке. На титульном и других листах налоговой декларации указываются реквизиты реорганизованной организации.
В НК РФ не установлены специальные сроки представления реорганизуемыми (ликвидируемыми) организациями или их правопреемниками налоговых деклараций за последний отчетный (налоговый) период деятельности реорганизуемой (ликвидируемой) организации и сроки уплаты налогов по таким декларациям.
Учитывая принцип о неизменности сроков исполнения правопреемником обязанности по уплате налогов реорганизованного юридического лица, он подает налоговые декларации и уплачивает налоги за отчетный (налоговый) период, в котором произошла реорганизация, в сроки, установленные в части второй НК РФ, без каких-либо исключений (п. 3 ст. 50 НК РФ).
Последней представляемой в налоговый орган декларацией по налогу на прибыль для организации, реорганизованной в порядке присоединения к другому юридическому лицу, является декларация, составленная нарастающим итогом с начала года по день завершения реорганизации (внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица).
Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками) этого юридического лица.
В п. 1 ст. 81 НК РФ установлено, что, если в налоговой декларации не отражены или неполно отражены сведения или допущены ошибки, что привело к занижению суммы налога, налогоплательщик обязан внести в налоговую декларацию необходимые дополнения и изменения.
При обнаружении ошибок (искажений) в расчете налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в текущем налоговом (отчетном) периоде перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за период, в котором были совершены указанные ошибки (искажения) (п. 1 ст. 54 НК РФ).
Таким образом, если правопреемник обнаружил, что в поданной присоединенной организацией налоговой декларации по налогу на прибыль не отражены или неполно отражены сведения или допущены ошибки, ставшие причиной занижения (завышения) суммы налога, он обязан (вправе) внести необходимые дополнения и изменения в налоговую декларацию присоединенной организации за указанный период и произвести перерасчет налоговых обязательств в периоде совершения ошибки.
Уточненные налоговые декларации по каждой присоединенной организации представляются организацией-правопреемником от своего имени в налоговый орган по месту учета. При этом суммы налога на прибыль, рассчитанные по уточненным декларациям за налоговый период, должны быть уплачены в бюджеты различных уровней по месту нахождения присоединенной организации.
Выделение филиала
Часто после сделки слияния или присоединения экономически целесообразно выделить полученное юридическое лицо в отдельный филиал. Не углубляясь в налоговое право применительно к филиалам, коснемся только нескольких основных моментов, о которых нужно помнить при образовании нового филиала, так как это влечет определенное изменение налоговых обязанностей.
Постановка на налоговый учет
В соответствии с п. 2 ст. 55 ГК РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица (далее - ОП), расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Согласно п. 1 ст. 83 НК РФ организация, в состав которой входят ОП, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего ОП. Филиалы организации, не являясь налогоплательщиками, выполняют обязанности организации по уплате налогов и сборов, если это предусмотрено НК РФ.
Обязанность по уплате НДС
Обособленные подразделения (филиалы, представительства и др.) не являются плательщиками НДС. Плательщиками НДС признаются создавшие их организации, которые уплачивают НДС только по месту постановки их на учет в качестве налогоплательщика без распределения налога по ОП (Письмо Управления МНС России по г. Москве от 02.02.2004 N 24-11/06275).
Уплата налога на прибыль
Особенности начисления и уплаты налога на прибыль налогоплательщиком, имеющим ОП, определены в ст. 288 НК РФ. Наиболее важные из них следующие.
Если налогоплательщик имеет несколько ОП на территории одного субъекта Российской Федерации, то распределение прибыли по каждому из этих подразделений может не производиться. В таком случае сумма налога, подлежащая уплате в бюджет этого субъекта РФ, определяется исходя из доли прибыли, рассчитанной из совокупности показателей ОП, находящихся на территории субъекта РФ. При этом налогоплательщик самостоятельно выбирает то ОП, через которое платит налог в бюджет этого субъекта РФ (ответственное ОП), уведомив о принятом решении налоговые органы по месту нахождения своего ОП, где он состоит на учете.
Уведомления, формы которых содержатся в Приложениях N 1 и N 2 к Письму ФНС России от 30.12.2008 N ШС-6-3/986, представляются в налоговый орган в случае, если налогоплательщик изменил порядок уплаты налога, или изменилось количество структурных подразделений на территории субъекта РФ, или произошли другие изменения, влияющие на порядок уплаты налога. Схема представления уведомлений в налоговые органы приведена в Приложении N 3 к указанному Письму.
С 01.01.2009 введен новый порядок представления организацией, имеющей несколько ОП на территории одного субъекта РФ, уведомлений об уплате налога на прибыль через одно ОП. Теперь в случае создания новых ОП в течение текущего налогового периода налогоплательщик в течение 10 дней после окончания отчетного периода обязан уведомить налоговые органы на территории того субъекта РФ, в котором созданы новые ОП, о выборе того ОП, через которое будет осуществляться уплата налога в бюджет этого субъекта РФ. По мнению специалистов ФНС России, уплата налога через выбранное ответственное ОП должна производиться сразу после создания второго ОП и выбора ответственного ОП, а не с начала следующего налогового периода (Письмо ФНС России от 25.03.2009 N 3-2-10/8).
Если организация, имеющая на территории одного субъекта РФ несколько ОП, осуществляет уплату налога на прибыль через ответственное ОП и на территории другого субъекта РФ у нее работает одно ОП, а затем открывается второе, то она обязана перейти на уплату налога на прибыль через ответственное ОП со дня создания на территории субъекта РФ второго ОП.
Как следует из Письма Минфина России от 12.03.2009 N 03-03-06/1/130, в НК РФ не предусмотрена возможность уплачивать налог на прибыль, подлежащий зачислению в бюджет субъекта РФ, приходящийся на головную организацию, через ответственное ОП. Организация, имеющая на территории одного субъекта РФ головной офис и обособленные подразделения, не вправе производить уплату налога на прибыль, в том числе и за головной офис, через ответственное ОП.
Налоговые споры при реорганизации с участием банков
Приведем несколько примеров налоговых споров, возникавших при реорганизации банков. Все дела закончились в пользу реорганизованных банков.
Пример 1. Банк обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа, которым банку доначислен НДС, принятого по итогам камеральной налоговой проверки декларации по НДС, представленной организацией (впоследствии реорганизованной в форме присоединения к банку).
Основанием к принятию решения налогового органа послужил вывод о том, что реализация одним налогоплательщиком (правопредшественником-организацией) предусмотренных законом прав повлекла возникновение "необоснованной налоговой выгоды" у другого налогоплательщика (правопреемника-банка).
Организация прекратила свое существование в форме присоединения к банку во II квартале, и все права и обязанности организации перешли к правопреемнику.
В сумму налоговых вычетов, заявленных правопреемником (банком) в налоговой декларации по НДС за I квартал, включены налоговые вычеты правопредшественника, в том числе те из них, которые подлежали вычету по услугам, оказанным ранее банком этой организации. Услуги, в рамках получения которых был заявлен налоговый вычет по НДС, были оказаны согласно договорам, заключенным в 2004 и 2005 гг., и приняты к учету в конце 2007 - начале 2008 гг. Заключение и исполнение этих договоров, а также принятие на учет товаров (работ, услуг) никак не были связаны с реорганизацией, которая произошла позднее - 30.04.2008.
Поскольку проверка налоговой декларации окончена уже после того, как прошла реорганизация, получателем налоговой выгоды должен был стать банк-правопреемник, ранее выставивший счета-фактуры за услуги, оказанные им организации-правопредшественнику.
Суд, рассматривая дело, установил следующие значимые обстоятельства:
- услуги по указанным в обжалуемом решении счетам-фактурам были приняты организацией к учету в I квартале 2008 г., использовались в его основной деятельности, что не оспаривается налоговым органом;
- организация имела право применить налоговый вычет по НДС при наличии к тому оснований, установленных действующим законодательством, и воспользовалась таким правом до своей ликвидации (путем реорганизации);
- услугодатель-банк данную реализацию услуг в адрес организации, в соответствии с требованиями ст. ст. 153, 154 НК РФ, включил в налоговую базу и произвел исчисление и уплату НДС в бюджет.
Факт реорганизации организации в форме присоединения к банку сам по себе не свидетельствует о совершении действий, направленных на получение организацией необоснованной налоговой выгоды, указал суд.
Доводы налогового органа о нарушении налогоплательщиком требований п. 5 ст. 162.1 НК РФ отклонены как необоснованные, исходя из того, что положения данного пункта подлежат применению только в отношении сумм налога, предъявленных реорганизованной (реорганизуемой) организации и (или) уплаченных ею при приобретении товаров (работ, услуг), но не предъявленных ею к вычету. Указанная норма НК РФ, соответственно, регламентирует порядок заявления вычета сумм налога правопреемником реорганизованной (реорганизуемой) организации.
Как следует из материалов проверки, налоговый вычет заявлен организацией в рамках собственных налоговых обязательств.
Правопреемником (банком) вычеты сумм налога в рамках своих налоговых обязательств не заявлялись, в связи с чем ссылка налогового органа на необходимость применения положений п. 5 ст. 162.1 НК РФ к рассматриваемым правоотношениям является необоснованной.
Приведя указанные аргументы, суд удовлетворил требование банка.
Пример 2. Налоговым органом в ходе проведения камеральной проверки декларации по НДС у банка были затребованы документы, 843 из которых в результате не были представлены. Решением налогового органа банк был привлечен к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 НК РФ, за непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления мероприятий налогового контроля, которое было обжаловано в суд.
Суд установил, что за 11 дней до принятия налоговым органом указанного решения была внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц о создании юридического лица путем реорганизации банков. В тот же день внесена запись о прекращении деятельности банка, указанного в решении.
Таким образом, решение о привлечении к налоговой ответственности банка было принято налоговым органом уже после государственной регистрации прекращения деятельности привлекаемого лица.
Еще один нюанс состоял в том, что основную массу затребованных документов составляли счета-фактуры, в том числе выставленные самим банком. Между тем в соответствии со ст. 169 НК РФ счет-фактура является обязательным документом для применения налоговых вычетов по НДС. Банк же в силу ст. 170 НК РФ, в отличие от большинства налогоплательщиков, не использует налоговые вычеты по НДС. Сумма налога, уплаченная поставщикам, учитывается в составе расходов при налогообложении прибыли. Правильность уплаты налога на прибыль налоговым органом не проверялась, поэтому, по мнению суда, необходимость истребования счетов-фактур ответчиком не доказана. Более того, налоговым органом запрошено более 800 документов с нереальным сроком для исполнения (11 календарных дней). В результате суд отменил решение налогового органа.
Пример 3. Налоговый орган провел камеральную проверку декларации по налогу на прибыль, в ходе которой установил, что банк, по мнению проверяющих, неправомерно уменьшил налогооблагаемую прибыль на убыток, полученный присоединенной к нему организацией. Налоговики посчитали, что налогоплательщик-правопреемник вправе был уменьшить налогооблагаемую прибыль на сумму убытка, полученного реорганизуемой организацией, только в том случае, если этот убыток образовался после 01.01.2002. Поскольку убыток организации образовался в 1998 - 1999 гг., у банка не было оснований учитывать сумму этого убытка при налогообложении прибыли.
Банк оспорил решение налогового органа о доначислении налога на прибыль в суде, ссылаясь на то, что нормами гл. 25 НК РФ не ограничено право налогоплательщика-правопреемника учитывать при налогообложении прибыли убыток, полученный реорганизованной организацией до вступления в силу гл. 25 НК РФ.
Суд, учитывая ст. 247, п. п. 1 и 5 ст. 283 НК РФ, пришел к выводу, что законодательством о налоге на прибыль предусмотрена возможность уменьшения налогоплательщиком-правопреемником базы, облагаемой налогом на прибыль, на сумму убытка, полученного реорганизуемой организацией до момента реорганизации.
Федеральным законом от 06.08.2001 N 110-ФЗ (далее - Закон N 110-ФЗ) в НК РФ был введен ряд положений, которыми налогоплательщики должны руководствоваться при переходе на уплату налога на прибыль по правилам, установленным гл. 25 НК РФ. Так, согласно п. 3 ст. 10 Закона N 110-ФЗ сумма непогашенного убытка прошлых налоговых периодов по состоянию на 1 января 2001 г., уменьшающая налоговую базу по налогу на прибыль в соответствии с действующим до 1 января 2002 г. законодательством, после вступления в силу гл. 25 НК РФ признается убытком в целях налогообложения и переносится на будущее в порядке, установленном ст. 283 НК РФ. Таким образом, ст. 283 НК РФ следует применять с учетом положений Закона N 110-ФЗ.
Согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ к банку перешли все права и обязанности присоединенного юридического лица. Поскольку у присоединенной организации имелся убыток, полученный до момента ее реорганизации, банк правомерно в порядке, установленном п. 5 ст. 283 НК РФ, уменьшил базу, облагаемую налогом на прибыль, на сумму этого убытка, сформированного в соответствии с требованиями законодательства о налоге на прибыль.
Ю.М.Лермонтов
Консультант
Минфин России
Правопреемство и уплата налогов
Правопреемство при реорганизации юридических лиц устанавливает ст. 58 ГК РФ:
1) при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом;
2) при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица, согласно п. 1 ст. 50 НК РФ, исполняется его правопреемником (правопреемниками) (далее - ПП) в порядке, установленном названной статьей НК РФ.
При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо (п. 4 ст. 50 НК РФ).
При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юрлица по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо (п. 5 ст. 50 НК РФ).
Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов его ПП (п. 3 ст. 50 НК РФ).
Исполнение обязанностей по уплате налогов возлагается на ПП независимо от того, было ли ему (им) известно до завершения реорганизации о неисполнении или ненадлежащем исполнении реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей (п. 2 ст. 50 НК РФ). При этом он (они) должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям. Также на него (них) возлагается обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации.
Реорганизация и НДС
Глава 21 НК РФ ("Налог на добавленную стоимость") содержит ст. 162.1 "Особенности налогообложения при реорганизации организаций". ПП реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него ст. 162.1 НК РФ обязанностей пользуется всеми правами и исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном НК РФ для налогоплательщиков.
В случае реорганизации в форме слияния и присоединения вычетам у ПП подлежат суммы НДС, начисленные и уплаченные реорганизованной организацией с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) (п. 3 ст. 162.1 НК РФ). Вычеты производятся правопреемником после даты реализации соответствующих товаров (работ, услуг) или после отражения в учете у ПП операций в случаях расторжения или изменения условий соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей, но не позднее одного года с момента такого возврата (п. 4 ст. 162.1 НК РФ).
При реорганизации, независимо от ее формы, суммы НДС, подлежащие учету у ПП, предъявленные реорганизованной (реорганизуемой) организации и (или) уплаченные этой организацией при приобретении (ввозе) товаров (работ, услуг), но не предъявленные ею к вычету, подлежат вычету у ПП этой организации. Суммы НДС, подлежащие возмещению в соответствии со ст. ст. 176 и 176.1 НК РФ, которые не были до момента завершения реорганизации возмещены реорганизованной (реорганизуемой) организации, возмещаются правопреемнику (правопреемникам) в порядке, установленном гл. 21 НК РФ (п. 9 ст. 162.1 НК РФ).
Реорганизация и налог на прибыль
Отдельные положения, касающиеся реорганизации в форме присоединения или слияния, предусмотрены и в гл. 25 НК РФ ("Налог на прибыль организаций").
Примечание. Правопреемник вправе предъявить к вычету (получить возмещение) суммы НДС, подлежавшие соответственно вычету или возмещению у реорганизованного налогоплательщика, но не принятые последним к вычету (не возмещенные) до момента завершения реорганизации.
В случае реорганизации организаций в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций не учитывается стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (п. 3 ст. 251 НК РФ).
Расходы реорганизованных организаций
Расходами вновь созданных и реорганизованных организаций признается стоимость (остаточная стоимость) имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (п. 2.1 ст. 252 НК РФ). Стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, определяется по данным и документам налогового учета передающей стороны на дату перехода права собственности на указанные имущество, имущественные и неимущественные права.
Расходами названных организаций также признаются расходы (а в случаях, предусмотренных НК РФ, - убытки), предусмотренные ст. ст. 255, 260 - 268, 275, 275.1, 279, 280, 283, 304, 318 - 320 гл. 25 НК РФ, осуществленные (понесенные) реорганизуемыми организациями в той части, которая не была учтена ими при формировании налоговой базы. В целях налогообложения указанные расходы учитываются организациями-правопреемниками в порядке и на условиях, которые предусмотрены гл. 25 НК РФ. Состав таких расходов и их оценка определяются по данным и документам налогового учета реорганизуемых организаций на дату завершения реорганизации (дату внесения записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица - при реорганизации в форме присоединения).
Минфин России в Письме от 24.03.2006 N 03-03-04/1/275 разъяснил, что в соответствии со ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений гл. 25 НК РФ, при методе начисления признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст. ст. 318 - 320 НК РФ.
По мнению Минфина России, в рамках ст. 252 НК РФ расходами вновь созданных в результате реорганизации обществ могут быть признаны только те расходы, которые не учтены реорганизуемой организацией при формировании налоговой базы вследствие корректного применения ст. 272 НК РФ. По смыслу п. 2.1 ст. 252 НК РФ состав расходов и их оценка определяются по данным и документам налогового учета реорганизуемых организаций на дату завершения реорганизации (дату внесения записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица - при реорганизации в форме присоединения). На это Минфин России обратил внимание в Письме от 03.10.2006 N 03-03-04/2/213.
На основании п. 9 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда относятся, в частности, начисления работникам, высвобождаемым в связи с реорганизацией или ликвидацией налогоплательщика, сокращением численности или штата работников налогоплательщика.
Исходя из п. 5 ст. 283 НК РФ, в случае прекращения налогоплательщиком деятельности по причине реорганизации налогоплательщик-правопреемник вправе уменьшать налоговую базу на сумму убытков, полученных реорганизуемыми организациями до момента реорганизации.
Амортизируемое имущество и амортизация
Организация, приобретающая объекты основных средств, бывшие в употреблении (в том числе в виде вклада в уставный (складочный) капитал или в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц), в целях применения линейного метода начисления амортизации по этим объектам вправе определять норму амортизации по этому имуществу с учетом срока его полезного использования, уменьшенного на количество лет (месяцев) эксплуатации предыдущими собственниками (п. 7 ст. 258 НК РФ). При этом срок полезного использования данных основных средств может быть определен как установленный предыдущим собственником срок их полезного использования, уменьшенный на количество лет (месяцев) эксплуатации предыдущим собственником.
Если срок фактического использования основного средства у предыдущих собственников окажется равным сроку его полезного использования, определяемому в соответствии с Классификацией основных средств, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 01.01.2002 N 1, или превышающим этот срок, налогоплательщик вправе самостоятельно определять срок полезного использования этого основного средства с учетом требований техники безопасности и других факторов. Из этого правила следует, что основное средство, полученное в порядке правопреемства реорганизованной организацией, вне зависимости от оставшегося срока его полезного использования из состава амортизируемого имущества не исключается, а подлежит амортизации. Следовательно, указанная организация включить единовременно в состав материальных расходов стоимость имущества с оставшимся сроком полезного использования менее 12 месяцев на дату ввода его в эксплуатацию в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 254 НК РФ не вправе.
Как указано в п. 5 ст. 259 НК РФ, если организация в течение какого-либо календарного месяца была учреждена, ликвидирована, реорганизована или иначе преобразована таким образом, что в соответствии со ст. 55 НК РФ налоговый период для нее начинается либо заканчивается до окончания календарного месяца, то амортизация начисляется с учетом следующих особенностей:
1) амортизация начисляется ликвидируемой организацией по месяц (включительно), в котором завершена ликвидация, а реорганизуемой организацией - по месяц (включительно), в котором в установленном порядке завершена реорганизация;
2) амортизация начисляется учреждаемой, образующейся в результате реорганизации организацией с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором была осуществлена ее государственная регистрация.
Положения п. 5 ст. 259 НК РФ не распространяются на организации, изменяющие свою организационно-правовую форму.
Как разъяснено в Письме Минфина России от 31.12.2009 N 03-03-06/1/835, организация, получившая амортизируемое имущество при реорганизации в форме присоединения, вправе начислять амортизацию по указанному имуществу с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором была завершена ее реорганизация. Вместе с тем по объектам основных средств, права на которые подлежат государственной регистрации, амортизация начисляется реорганизованной организацией с вышеуказанной даты при условии, что налогоплательщиком к этому моменту получено документальное подтверждение факта подачи документов на регистрацию прав.
При этом Минфин России указал, что в случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица (п. 2 ст. 218 ГК РФ).
В соответствии с п. 11 ст. 258 НК РФ основные средства, права на которые подлежат государственной регистрации в соответствии с законодательством РФ, включаются в состав соответствующей амортизационной группы с момента документально подтвержденного факта подачи документов на регистрацию.
Конвертация акций и обмен долей (паев)
На основании п. 1 ст. 268 НК РФ при реализации долей, паев, полученных участниками, пайщиками при реорганизации, ценой приобретения таких долей, паев признается их стоимость, определяемая в соответствии с п. п. 4 - 6 ст. 277 НК РФ.
Независимо от формы реорганизации у налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) при этом не образуется прибыль (убыток), учитываемая(ый) в целях налогообложения (п. 3 ст. 277 НК РФ).
В силу п. 4 ст. 277 НК РФ при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования, предусматривающей конвертацию акций реорганизуемой организации в акции создаваемых организаций или в акции организации, к которой осуществлено присоединение, стоимость полученных акционерами акций признается равной стоимости конвертированных акций реорганизуемой организации по данным налогового учета акционера на дату завершения реорганизации (при реорганизации в форме присоединения - на дату внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица).
В аналогичном порядке осуществляется оценка стоимости долей (паев), полученных в результате обмена долей (паев) реорганизуемой организации.
В соответствии с п. 2 ст. 280 НК РФ при реализации акций, полученных акционерами при реорганизации, ценой приобретения таких акций признается их стоимость, определяемая в соответствии с п. п. 4 - 6 ст. 277 гл. 25 НК РФ.
Взаимная задолженность реорганизуемых лиц
Как правило, до реорганизации лица - участники этой процедуры уже являются взаимозависимыми и к моменту реорганизации имеют остатки по взаиморасчетам. Такие взаиморасчеты могут возникнуть и в ходе процедуры реорганизации.
На основании ст. 413 ГК РФ обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице. В результате проведенной реорганизации (присоединения организации-должника к организации-кредитору) в связи с совпадением должника и кредитора в одном лице обязательство по уплате задолженности прекращается (Письмо Минфина России от 07.10.2009 N 03-03-06/1/655).
Налогоплательщику, к которому осуществляется присоединение на основании ст. 413 ГК РФ, согласно п. 18 ст. 250 НК РФ следует списать свою кредиторскую задолженность и при расчете налога на прибыль учесть эту задолженность в составе внереализационных доходов.
Делая этот вывод в указанном Письме, финансовое ведомство сослалось на п. 18 ст. 250 НК РФ, согласно которому к внереализационным доходам относятся доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных в пп. 21 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Остаток резерва по сомнительным долгам
На практике возникают споры о том, подлежит ли восстановлению в составе внереализационных доходов переданный налогоплательщику его правопредшественником наряду с дебиторской задолженностью сформированный в целях налогообложения прибыли и неиспользованный остаток резерва по сомнительным долгам.
Разъяснения о порядке использования организацией, образованной при реорганизации в форме выделения, резерва по сомнительным долгам, сформированного реорганизуемой организацией, содержатся в Письме Минфина России от 22.07.2005 N 03-03-02/31. Как указывает Минфин России, принятые к налоговому учету выделенных компаний данные, вытекающие из переданных реорганизованным обществом прав и обязанностей, в том числе данные о задолженности перед обществом и связанные с ее наличием операции по формированию резерва, не должны утратить характер хронологичности, комплексности и взаимосвязи. Сформированный реорганизуемым обществом в целях налогообложения резерв по сомнительным долгам передается выделенным компаниям пропорционально величине дебиторской задолженности, переданной согласно передаточному акту и разделительному балансу. Переданный от реорганизуемого общества выделенным обществам актив в виде дебиторской задолженности не является объектом налогообложения по налогу на прибыль, равно как и поступившие впоследствии в счет погашения дебиторской задолженности средства, ранее учтенные по методу начисления в налоговой базе реорганизуемым обществом.
Таким образом, вновь образованная путем выделения организация отражает в налоговом учете сумму переданного ей резерва по дебиторской задолженности покупателя на основании данных налогового учета реорганизуемой организации.
По мнению арбитражных судов (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-7112/06-Ф02-5120/06-С1), переданный налогоплательщику в результате реорганизации наряду с дебиторской задолженностью сформированный правопредшественником в целях налогообложения прибыли и неиспользованный остаток резерва по сомнительным долгам не включается в налоговую базу по налогу на прибыль организаций. Из положений ст. 266 НК РФ не следует, что реорганизуемое общество обязано на дату реорганизации включить сумму образованного резерва в состав внереализационных доходов и учесть ее при формировании налоговой базы.
Налоговая отчетность реорганизуемых лиц
Управление ФНС России по г. Москве в Письме от 27.04.2009 N 16-15/041230 указало, что налоговые декларации присоединяемой организации за последний налоговый период должны быть представлены организацией-правопреемником в налоговый орган по месту своего учета, если они не были представлены до снятия с учета присоединяемой организацией в установленном порядке. На титульном и других листах налоговой декларации указываются реквизиты реорганизованной организации.
В НК РФ не установлены специальные сроки представления реорганизуемыми (ликвидируемыми) организациями или их правопреемниками налоговых деклараций за последний отчетный (налоговый) период деятельности реорганизуемой (ликвидируемой) организации и сроки уплаты налогов по таким декларациям.
Учитывая принцип о неизменности сроков исполнения правопреемником обязанности по уплате налогов реорганизованного юридического лица, он подает налоговые декларации и уплачивает налоги за отчетный (налоговый) период, в котором произошла реорганизация, в сроки, установленные в части второй НК РФ, без каких-либо исключений (п. 3 ст. 50 НК РФ).
Последней представляемой в налоговый орган декларацией по налогу на прибыль для организации, реорганизованной в порядке присоединения к другому юридическому лицу, является декларация, составленная нарастающим итогом с начала года по день завершения реорганизации (внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица).
Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками) этого юридического лица.
В п. 1 ст. 81 НК РФ установлено, что, если в налоговой декларации не отражены или неполно отражены сведения или допущены ошибки, что привело к занижению суммы налога, налогоплательщик обязан внести в налоговую декларацию необходимые дополнения и изменения.
При обнаружении ошибок (искажений) в расчете налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в текущем налоговом (отчетном) периоде перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за период, в котором были совершены указанные ошибки (искажения) (п. 1 ст. 54 НК РФ).
Таким образом, если правопреемник обнаружил, что в поданной присоединенной организацией налоговой декларации по налогу на прибыль не отражены или неполно отражены сведения или допущены ошибки, ставшие причиной занижения (завышения) суммы налога, он обязан (вправе) внести необходимые дополнения и изменения в налоговую декларацию присоединенной организации за указанный период и произвести перерасчет налоговых обязательств в периоде совершения ошибки.
Уточненные налоговые декларации по каждой присоединенной организации представляются организацией-правопреемником от своего имени в налоговый орган по месту учета. При этом суммы налога на прибыль, рассчитанные по уточненным декларациям за налоговый период, должны быть уплачены в бюджеты различных уровней по месту нахождения присоединенной организации.
Выделение филиала
Часто после сделки слияния или присоединения экономически целесообразно выделить полученное юридическое лицо в отдельный филиал. Не углубляясь в налоговое право применительно к филиалам, коснемся только нескольких основных моментов, о которых нужно помнить при образовании нового филиала, так как это влечет определенное изменение налоговых обязанностей.
Постановка на налоговый учет
В соответствии с п. 2 ст. 55 ГК РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица (далее - ОП), расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Согласно п. 1 ст. 83 НК РФ организация, в состав которой входят ОП, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего ОП. Филиалы организации, не являясь налогоплательщиками, выполняют обязанности организации по уплате налогов и сборов, если это предусмотрено НК РФ.
Обязанность по уплате НДС
Обособленные подразделения (филиалы, представительства и др.) не являются плательщиками НДС. Плательщиками НДС признаются создавшие их организации, которые уплачивают НДС только по месту постановки их на учет в качестве налогоплательщика без распределения налога по ОП (Письмо Управления МНС России по г. Москве от 02.02.2004 N 24-11/06275).
Уплата налога на прибыль
Особенности начисления и уплаты налога на прибыль налогоплательщиком, имеющим ОП, определены в ст. 288 НК РФ. Наиболее важные из них следующие.
Если налогоплательщик имеет несколько ОП на территории одного субъекта Российской Федерации, то распределение прибыли по каждому из этих подразделений может не производиться. В таком случае сумма налога, подлежащая уплате в бюджет этого субъекта РФ, определяется исходя из доли прибыли, рассчитанной из совокупности показателей ОП, находящихся на территории субъекта РФ. При этом налогоплательщик самостоятельно выбирает то ОП, через которое платит налог в бюджет этого субъекта РФ (ответственное ОП), уведомив о принятом решении налоговые органы по месту нахождения своего ОП, где он состоит на учете.
Уведомления, формы которых содержатся в Приложениях N 1 и N 2 к Письму ФНС России от 30.12.2008 N ШС-6-3/986, представляются в налоговый орган в случае, если налогоплательщик изменил порядок уплаты налога, или изменилось количество структурных подразделений на территории субъекта РФ, или произошли другие изменения, влияющие на порядок уплаты налога. Схема представления уведомлений в налоговые органы приведена в Приложении N 3 к указанному Письму.
С 01.01.2009 введен новый порядок представления организацией, имеющей несколько ОП на территории одного субъекта РФ, уведомлений об уплате налога на прибыль через одно ОП. Теперь в случае создания новых ОП в течение текущего налогового периода налогоплательщик в течение 10 дней после окончания отчетного периода обязан уведомить налоговые органы на территории того субъекта РФ, в котором созданы новые ОП, о выборе того ОП, через которое будет осуществляться уплата налога в бюджет этого субъекта РФ. По мнению специалистов ФНС России, уплата налога через выбранное ответственное ОП должна производиться сразу после создания второго ОП и выбора ответственного ОП, а не с начала следующего налогового периода (Письмо ФНС России от 25.03.2009 N 3-2-10/8).
Если организация, имеющая на территории одного субъекта РФ несколько ОП, осуществляет уплату налога на прибыль через ответственное ОП и на территории другого субъекта РФ у нее работает одно ОП, а затем открывается второе, то она обязана перейти на уплату налога на прибыль через ответственное ОП со дня создания на территории субъекта РФ второго ОП.
Как следует из Письма Минфина России от 12.03.2009 N 03-03-06/1/130, в НК РФ не предусмотрена возможность уплачивать налог на прибыль, подлежащий зачислению в бюджет субъекта РФ, приходящийся на головную организацию, через ответственное ОП. Организация, имеющая на территории одного субъекта РФ головной офис и обособленные подразделения, не вправе производить уплату налога на прибыль, в том числе и за головной офис, через ответственное ОП.
Налоговые споры при реорганизации с участием банков
Приведем несколько примеров налоговых споров, возникавших при реорганизации банков. Все дела закончились в пользу реорганизованных банков.
Пример 1. Банк обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа, которым банку доначислен НДС, принятого по итогам камеральной налоговой проверки декларации по НДС, представленной организацией (впоследствии реорганизованной в форме присоединения к банку).
Основанием к принятию решения налогового органа послужил вывод о том, что реализация одним налогоплательщиком (правопредшественником-организацией) предусмотренных законом прав повлекла возникновение "необоснованной налоговой выгоды" у другого налогоплательщика (правопреемника-банка).
Организация прекратила свое существование в форме присоединения к банку во II квартале, и все права и обязанности организации перешли к правопреемнику.
В сумму налоговых вычетов, заявленных правопреемником (банком) в налоговой декларации по НДС за I квартал, включены налоговые вычеты правопредшественника, в том числе те из них, которые подлежали вычету по услугам, оказанным ранее банком этой организации. Услуги, в рамках получения которых был заявлен налоговый вычет по НДС, были оказаны согласно договорам, заключенным в 2004 и 2005 гг., и приняты к учету в конце 2007 - начале 2008 гг. Заключение и исполнение этих договоров, а также принятие на учет товаров (работ, услуг) никак не были связаны с реорганизацией, которая произошла позднее - 30.04.2008.
Поскольку проверка налоговой декларации окончена уже после того, как прошла реорганизация, получателем налоговой выгоды должен был стать банк-правопреемник, ранее выставивший счета-фактуры за услуги, оказанные им организации-правопредшественнику.
Суд, рассматривая дело, установил следующие значимые обстоятельства:
- услуги по указанным в обжалуемом решении счетам-фактурам были приняты организацией к учету в I квартале 2008 г., использовались в его основной деятельности, что не оспаривается налоговым органом;
- организация имела право применить налоговый вычет по НДС при наличии к тому оснований, установленных действующим законодательством, и воспользовалась таким правом до своей ликвидации (путем реорганизации);
- услугодатель-банк данную реализацию услуг в адрес организации, в соответствии с требованиями ст. ст. 153, 154 НК РФ, включил в налоговую базу и произвел исчисление и уплату НДС в бюджет.
Факт реорганизации организации в форме присоединения к банку сам по себе не свидетельствует о совершении действий, направленных на получение организацией необоснованной налоговой выгоды, указал суд.
Доводы налогового органа о нарушении налогоплательщиком требований п. 5 ст. 162.1 НК РФ отклонены как необоснованные, исходя из того, что положения данного пункта подлежат применению только в отношении сумм налога, предъявленных реорганизованной (реорганизуемой) организации и (или) уплаченных ею при приобретении товаров (работ, услуг), но не предъявленных ею к вычету. Указанная норма НК РФ, соответственно, регламентирует порядок заявления вычета сумм налога правопреемником реорганизованной (реорганизуемой) организации.
Как следует из материалов проверки, налоговый вычет заявлен организацией в рамках собственных налоговых обязательств.
Правопреемником (банком) вычеты сумм налога в рамках своих налоговых обязательств не заявлялись, в связи с чем ссылка налогового органа на необходимость применения положений п. 5 ст. 162.1 НК РФ к рассматриваемым правоотношениям является необоснованной.
Приведя указанные аргументы, суд удовлетворил требование банка.
Пример 2. Налоговым органом в ходе проведения камеральной проверки декларации по НДС у банка были затребованы документы, 843 из которых в результате не были представлены. Решением налогового органа банк был привлечен к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 НК РФ, за непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления мероприятий налогового контроля, которое было обжаловано в суд.
Суд установил, что за 11 дней до принятия налоговым органом указанного решения была внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц о создании юридического лица путем реорганизации банков. В тот же день внесена запись о прекращении деятельности банка, указанного в решении.
Таким образом, решение о привлечении к налоговой ответственности банка было принято налоговым органом уже после государственной регистрации прекращения деятельности привлекаемого лица.
Еще один нюанс состоял в том, что основную массу затребованных документов составляли счета-фактуры, в том числе выставленные самим банком. Между тем в соответствии со ст. 169 НК РФ счет-фактура является обязательным документом для применения налоговых вычетов по НДС. Банк же в силу ст. 170 НК РФ, в отличие от большинства налогоплательщиков, не использует налоговые вычеты по НДС. Сумма налога, уплаченная поставщикам, учитывается в составе расходов при налогообложении прибыли. Правильность уплаты налога на прибыль налоговым органом не проверялась, поэтому, по мнению суда, необходимость истребования счетов-фактур ответчиком не доказана. Более того, налоговым органом запрошено более 800 документов с нереальным сроком для исполнения (11 календарных дней). В результате суд отменил решение налогового органа.
Пример 3. Налоговый орган провел камеральную проверку декларации по налогу на прибыль, в ходе которой установил, что банк, по мнению проверяющих, неправомерно уменьшил налогооблагаемую прибыль на убыток, полученный присоединенной к нему организацией. Налоговики посчитали, что налогоплательщик-правопреемник вправе был уменьшить налогооблагаемую прибыль на сумму убытка, полученного реорганизуемой организацией, только в том случае, если этот убыток образовался после 01.01.2002. Поскольку убыток организации образовался в 1998 - 1999 гг., у банка не было оснований учитывать сумму этого убытка при налогообложении прибыли.
Банк оспорил решение налогового органа о доначислении налога на прибыль в суде, ссылаясь на то, что нормами гл. 25 НК РФ не ограничено право налогоплательщика-правопреемника учитывать при налогообложении прибыли убыток, полученный реорганизованной организацией до вступления в силу гл. 25 НК РФ.
Суд, учитывая ст. 247, п. п. 1 и 5 ст. 283 НК РФ, пришел к выводу, что законодательством о налоге на прибыль предусмотрена возможность уменьшения налогоплательщиком-правопреемником базы, облагаемой налогом на прибыль, на сумму убытка, полученного реорганизуемой организацией до момента реорганизации.
Федеральным законом от 06.08.2001 N 110-ФЗ (далее - Закон N 110-ФЗ) в НК РФ был введен ряд положений, которыми налогоплательщики должны руководствоваться при переходе на уплату налога на прибыль по правилам, установленным гл. 25 НК РФ. Так, согласно п. 3 ст. 10 Закона N 110-ФЗ сумма непогашенного убытка прошлых налоговых периодов по состоянию на 1 января 2001 г., уменьшающая налоговую базу по налогу на прибыль в соответствии с действующим до 1 января 2002 г. законодательством, после вступления в силу гл. 25 НК РФ признается убытком в целях налогообложения и переносится на будущее в порядке, установленном ст. 283 НК РФ. Таким образом, ст. 283 НК РФ следует применять с учетом положений Закона N 110-ФЗ.
Согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ к банку перешли все права и обязанности присоединенного юридического лица. Поскольку у присоединенной организации имелся убыток, полученный до момента ее реорганизации, банк правомерно в порядке, установленном п. 5 ст. 283 НК РФ, уменьшил базу, облагаемую налогом на прибыль, на сумму этого убытка, сформированного в соответствии с требованиями законодательства о налоге на прибыль.
Ю.М.Лермонтов
Консультант
Минфин России
