Лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон об АО), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).
--------------------------------
В данном случае речь идет о: 1) привилегированных акциях определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа; 2) кумулятивных привилегированных акциях определенного типа начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов.

В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Федерального закона об АО данные правила распространяются также на приобретение доли акций акционерного общества, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций акционерного общества.

Таким образом, обязанность лица направить обязательное предложение возникает в указанных трех случаях (более 30, 50, 75% общего количества ценных бумаг).

Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое акционерное общество. Соответственно, в течение срока принятия указанного предложения любой владелец таких акций, в том числе владелец, который приобрел указанные акции после даты получения открытым обществом обязательного предложения, в соответствии с п. 4 ст. 84.3 Закона вправе принять сделанное обязательное предложение путем направления заявления о продаже таких акций.

До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения. Применительно к данному положению в теории возникла дискуссия относительно того, утрачивают ли юридическую силу условия добровольного предложения с момента получения обществом обязательного предложения. В данном случае автор присоединяется к позиции, согласно которой в период действия условий обязательного предложения невозможно одновременное действие условий добровольного. В этот период покупатель не вправе приобретать акции на условиях ранее сделанного им добровольного предложения, даже если он получит согласие от продавца акций на их продажу именно на условиях добровольного, а не обязательного предложения [1].

В судебной практике указывается, что действующее законодательство ставит направление лицом, приобретшим более 30% акций открытого общества, обязательного предложения владельцам остальных акций в зависимость именно от факта перехода к нему права собственности на указанный пакет ценных бумаг вне связи с какими-либо иными обстоятельствам, в частности с финансовым состоянием покупателя акций, наличием у него возможности приобрести банковскую гарантию (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 12 декабря 2008 г. по делу N А65-5886/08).

В п. 2 ст. 84.2 Федерального закона об АО установлен перечень сведений, которые должны быть указаны в обязательном предложении. На практике чаще всего возникают проблемы при указании следующей информации в обязательном предложении.

1. В соответствии с абз. 6 п. 2 ст. 84.2 Федерального закона об АО в обязательном предложении должно быть указано обоснование предлагаемой цены приобретаемых ценных бумаг, в том числе сведения о соответствии предлагаемой цены приобретаемых ценных бумаг требованиям п. 4 ст. 84.2 данного Закона. Так, лицо, направившее обязательное предложение, указало только на соответствие предлагаемой цены приобретаемых ценных бумаг рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. Сведения о соответствии предлагаемой цены приобретения наибольшей цене, по которой заявитель или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в общество обязательного предложения, а также средневзвешенной цене, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в ФСФР России, в нарушение абз. 6 п. 2 ст. 84.2 Федерального закона об АО указаны не были.

Таким образом, если акции не реализовывались на торгах и не приобретались лицом в течение шести месяцев до направления обязательного предложения, то эти обстоятельства ему следовало указать в обязательном предложении, однако этого не было сделано, чем был нарушен абз. 6 п. 2 ст. 84.2 Федерального закона об АО (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2009 г. N 09АП-885/2009-АК по делу N А40-64756/08-17-541).

В соответствии с п. 4 ст. 84.2 Федерального закона об АО подлежит оценке рыночная стоимость одной акции без каких-либо оговорок и условий. В п. 4 ст. 84.2 Федерального закона об АО законодатель закрепил объект оценки - одна акция (или иная ценная бумага) общества. Данная формулировка не допускает двоякого толкования и не предполагает оценки иного объекта оценки (например, акции в миноритарном пакете). Однако на практике при независимой оценке встречаются ситуации, когда применяется понижающий коэффициент к рыночной стоимости одной акции в связи с отсутствием контрольного пакета акций. Применение данного коэффициента не является той или иной методикой оценки ценных бумаг, соответственно, речь идет о незаконном занижении рыночной стоимости акции (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2009 г. N 09АП-885/2009-АК по делу N А40-64756/08-17-541).

2. Согласно абз. 11 п. 2 ст. 84.2 Федерального закона об АО в обязательном предложении должен быть указан порядок оплаты ценных бумаг. Так, лицо, направив обязательное предложение, указало только форму оплаты ценных бумаг (денежными средствами) и срок их оплаты. Однако не указан порядок оплаты приобретаемых акций - не конкретизировано, каким образом акционеры могут получить денежные средства за продаваемые акции. В частности, из пунктов обязательного предложения не усматривается, будет ли оплата акций производиться наличными денежными средствами и по месту нахождения заявителя, что требует личной явки акционеров, либо оплата будет производиться в безналичном порядке на счета акционеров, которые ими будут указаны.

Отсутствие такой информации создает неудобства для акционеров, ущемляет их права (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2009 г. N 09АП-885/2009-АК по делу N А40-64756/08-17-541).

3. В обязательном предложении могут быть указаны планы лица, направившего обязательное предложение, в отношении открытого общества, в том числе планы в отношении его работников, а также адрес, по которому заявления о продаже ценных бумаг могут представляться лично. В данном случае необходимо иметь в виду, что это лишь право лица и неисполнение данного пункта не влияет на законность обязательного предложения.
В соответствии с п. 3 ст. 84.2 Федерального закона об АО к обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, соответствующая требованиям п. 5 ст. 84.1 Федерального закона об АО. Данная норма (п. 5 ст. 84.1) устанавливает, что к добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия, которая должна предусматривать обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены настоящей главой. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении.

Таким образом, указанная норма содержит императивное требование к сумме гарантируемых обязательств принципала, которая должна рассчитываться как произведение стоимости одной ценной бумаги и количества ценных бумаг, принадлежащих остальным владельцам ценных бумаг. На практике часто банковская гарантия гарантирует обязательства оферента на меньшую сумму, нежели произведение стоимости одной ценной бумаги и количества ценных бумаг, что не соответствует требованиям Федерального закона об АО (см. Постановление ФАС Московского округа от 3 октября 2007 г., 10 октября 2007 г. N КГ-А40/9123-07 по делу N А40-77840/06-17-491; Постановление ФАС Поволжского округа от 21 января 2009 г. по делу N А65-14803/2008).

Банковская гарантия должна предусматривать необходимость представления бенефициаром документов о зачислении акций на лицевой счет получателя в реестре акционеров, поскольку только в этом случае у получателя акций возникает обязательство по их оплате, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. Оплата по банковской гарантии должна производиться без представления надлежащих документов, подтверждающих передачу акций истцу (см., Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2009 г. N 09АП-17201/2008-ГК по делу N А40-72035/08-29-704).
Согласно п. 6 ст. 84.2 Федерального закона об АО с момента приобретения более 30% общего количества ценных бумаг и до даты направления в открытое общество обязательного предложения лицо и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются. Признаки, по которым лицо признается аффилированным, указаны в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В ряде случаев положение о голосовании только 30% акций игнорируется. Так, ссылка лица на то, что на собрании правомерно учитывался весь пакет акций, в силу того, что на момент проведения собрания обществу не было известно о несоответствии требованиям закона направленного в общество обязательного предложения, подлежит отклонению как не основанная на законе (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21 апреля 2008 г. по делу N А82-5422/2007-43).

В другом случае было указано, что лицо, направившее обязательное предложение, не является индивидуальным предпринимателем и поэтому к спорным правоотношениям не применяются положения Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", что также является ошибочным. В данном случае нормы указанного Закона подлежат применению не для целей антимонопольного регулирования, а для регулирования корпоративных отношений, участниками которых могут быть и физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями (см. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20 ноября 2008 г. N А10-1174/08-Ф02-5425/08 по делу N А10-1174/08).

В п. 8 ст. 84.2 Федерального закона об АО установлены случаи, на которые требование о направлении обязательного предложения не распространяется. Здесь также большинство проблем возникает при определении признаков аффилированности лиц. Так, в одних случаях ошибочно отмечается, что факт нахождения лица в составе совета директоров не является основанием, по которому можно оказывать влияние на деятельность общества в целом (см., Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27 августа 2008 г. по делу N А82-5772/2007-9). В других - лица не признаются аффилированными, поскольку в момент передачи акций они не вправе были ими распоряжаться, так как акции полностью не были оплачены. Речь идет о ситуации при учреждении акционерного общества. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. В данном случае в уставе было установлено, что акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты. Количество голосов, которыми обладает акционер, равно количеству полностью оплаченных им обыкновенных акций, за исключением случая размещения акций при учреждении общества. Соответственно, лица приобрели право голоса по распределенным акциям, в результате чего стали аффилированными: приобрели право голоса по распределенным акциям, так как каждый владеет в отдельности более 20% акций этого общества (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16 апреля 2008 г. по делу N А11-3110/2007-К1-14/146).

Кроме того, вызывает сомнение необходимость выделения в качестве самостоятельного основания освобождения от направления обязательного предложения раздел общего имущества супругов, так как Федеральный закон об АО, Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности" включают супругов в число лиц, которые потенциально могут быть признаны заинтересованными в совершении сделки, в понятия "группа лиц", "аффилированные лица".

Лицо, направившее обязательное предложение, вправе внести в предложение изменения об увеличении цены приобретаемых ценных бумаг и (или) о сокращении сроков оплаты приобретаемых ценных бумаг (п. 1 ст. 84.4 Федерального закона об АО), т.е. речь идет об изменениях только в сторону улучшения условий для акционеров. Если речь идет об увеличении цены приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения вместе с соответствующими изменениями, к предложению представляется банковская гарантия, обеспечивающая исполнение обязательств по такому предложению в полном объеме с учетом увеличения цены приобретаемых ценных бумаг.

Лицо, направившее обязательное предложение, обязано внести в него необходимые изменения, если до истечения срока принятия предложения более чем на 10% увеличилась или уменьшилась доля ценных бумаг, принадлежащих данному лицу и его аффилированным лицам, в отношении которых направлено предложение. Кроме того, при изменении сведений о лице, направившем предложение, данные изменения также должны быть включены в состав предложения.

В случае внесения изменений в обязательное предложение менее чем за 25 дней до истечения срока принятия предложения этот срок продлевается до 25 дней. Вносимые в обязательное предложение изменения имеют силу для всех владельцев ценных бумаг, в том числе для владельцев ценных бумаг, направивших заявления о продаже ценных бумаг до изменения соответствующего предложения.

После получения открытым обществом обязательного предложения совет директоров открытого общества обязан принять рекомендации в отношении полученного предложения, включающие оценку предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего предложение, в отношении открытого общества, в том числе в отношении его работников (п. 1 ст. 84.3 Федерального закона об АО). В случае если функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров, указанные рекомендации могут быть приняты внеочередным общим собранием акционеров. При этом требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров может быть представлено в общество не позднее чем за 35 дней до истечения срока принятия соответствующего предложения и должно содержать проект рекомендаций в отношении полученного предложения.

Открытое общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном Федеральным законом об АО для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае если функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров, открытое общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения (п. 2 ст. 84.3 Федерального закона об АО).
После поступления обязательного предложения составляется список владельцев приобретаемых ценных бумаг, упомянутый в абз. 2 п. 2 ст. 84.3 Федерального закона об АО, в целях направления акционерам открытого общества данного предложения вместе с рекомендациями совета директоров общества, не исключается право лиц, ставших акционерами после даты поступления обязательного предложения в общество, но до даты истечения срока принятия обязательного предложения, продать принадлежащие им ценные бумаги на основании указанного обязательного предложения (см. Письмо ФСФР России от 24 июня 2008 г. N 08-ВМ-03/13364 "О приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества на основании обязательного предложения").
На практике, как правило, в уставе крупного общества предусматривается, что сообщение о проведении общего собрания опубликовывается в печатном издании, поэтому чаще всего и обязательное предложение вместе с рекомендациями совета директоров указывается в данном печатном издании.
Лицо, направившее в акционерное общество предложение о приобретении акций, обязано возместить обществу расходы, связанные с опубликованием поступившего предложения (п. 2 ст. 84.3 Федерального закона об АО). Однако в ряде случаев такое лицо отказывается возмещать расходы, ссылаясь на то, что работники акционерного общества выполняют свои должностные обязанности по трудовому договору, соответственно, требовать возмещения этих расходов не имеют права в силу ст. ст. 129, 136 Трудового кодекса РФ, что не соответствует Федеральному закону об АО (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 апреля 2008 г. N Ф04-2103/2008(2818-А45-16) по делу N А45-12272/2007-12/318).

Владельцы ценных бумаг, которым адресовано обязательное предложение, имеют право принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по почтовому адресу, указанному в предложении, или, если это предусмотрено соответствующим предложением, путем представления такого заявления лично по адресу, указанному в обязательном предложении (п. 4 ст. 84.3 Федерального закона об АО).

После поступления в открытое общество обязательного предложения любое лицо вправе направить другое добровольное предложение в отношении соответствующих ценных бумаг (далее - конкурирующее предложение). Конкурирующее предложение должно быть направлено в открытое общество не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных открытым обществом предложений. Данные нормы права не устанавливают обязанности акционеров открытого акционерного общества принять направленное им обязательное предложение и не ограничивают их право безвозмездно передать свои акции другим лицам. Подобные ограничения установлены лишь в отношении лица, направившего обязательное предложение (п. 1 ст. 84.2 Федерального закона об АО) (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24 октября 2007 г. по делу N А52-456/2007; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24 октября 2007 г. по делу N А52-426/2007).

Список литературы

1. Добровольский В.И. Анализ и комментарий корпоративного законодательства и судебной практики. М.: Волтерс Клувер, 2007.

К.М.Алиева
К. ю. н.,
преподаватель
Российской академии
адвокатуры и нотариата,
юрисконсульт
ООО "НПП Гарант-Сервис",
специалист
по гражданскому праву