Авторизация

Вопрос защиты бизнеса от недружественного поглощения в последнее время приобретает все большую остроту. Это связано с кризисными явлениями и в мировой, и в отечественной экономике: подобного рода затруднения всегда являются благодатной почвой для приращения собственных активов за счет ослабления конкурентов. Более того, растет риск захвата именно наиболее успешного, инновационного бизнеса: его финансовым источником, как правило, являются заемные средства, и такие предприятия значительно зависят от кредиторов.

В результате осуществления недружественных поглощений захватывают интересные активы и бизнесы (имущественные комплексы, здания, участки и т.д.) Недружественные поглощения носят в большинстве своем скрытый (на первой стадии) для предприятия-цели характер.

Со времени начала мирового финансового кризиса все более возрастает роль банков в недружественном поглощении. Вкратце смысл их участия в этом таков: общая финансовая перекредитованность в условиях нехватки реальных денежных средств приводит к возникновению серьезнейшей зависимости от кредитной организации. Соответственно, у последней два пути – реструктурировать долг либо «порвать» должника, взыскав в счет погашения обязательства все его имущество. В случае, если бизнес или активы такого клиента не особо интересны, банку выгоднее договориться о реструктуризации долговых обязательств и все же получать то, что можно, от должника. Но бывает так, что банк резко отказывается от сотрудничества (либо заявляет о нем только на словах) и начинает «закрывать» должника. Причем происходит это отнюдь не от того, что кредитной организации так нужен на балансе непрофильный актив, и даже не для перепродажи на рынке (это – тоже отдельный, весьма сложный процесс). Суть в том, что, как правило, за банком в данной ситуации стоит некое третье лицо, заинтересованное в приобретении бизнеса или активов, и которому скупка ослабленного либо имеющего серьезную задолженность предприятия обойдется существенно дешевле, нежели его приобретение у собственника, если тот захотел бы продавать.

Подобная же схема возможна и без участия банка («банкротство через скупку долгов»). При этом обычно последовательность действий захватчика такова: изучение долговых обязательств компании-цели – приобретение кредиторской задолженности у ее контрагентов – создание условий для начисления санкций, просрочки исполнения либо предъявление к оплате долга (одного либо нескольких) – обращение в суд с заявлением о банкротстве должника и проведение кандидатуры «своего» арбитражного управляющего – реализация активов должника «нужным» лицам.

Другим популярным способом недружественного поглощения является захват через залог и продажу имущества. Этот вариант используется в тех случаях, когда кредитор получает в залог крупный актив. И в таких сделках обычно, по соглашению сторон договора, залоговая стоимость ниже рыночной. Далее достаточно любого малейшего нарушения условий договора – а повод очень быстро, как правило, находится – и кредитор тут же останавливает кредитную линию, обращается в суд с иском о расторжении кредитного договора и обращает взыскание на предмет залога. Далее судьба этого актива очевидна: он также переходит в руки заинтересованных лиц.

 

   В качестве общих рекомендаций по предотвращению недружественных поглощений можно привести следующее:

·  грамотное построение корпоративной структуры (холдинг, финансово-промышленная группа, взаимоотношения материнской и дочерних компаний, непересечение акциями, наличие миноритарных пакетов во всех предприятиях);

·  правильно составленные внутренние документы, - в первую очередь, касающиеся компетенции органов управления (общее собрание, совет директоров и т. д.), которые принимают принципиальные для жизни предприятия решения;

· контроль за кредиторской задолженностью. Советуем заранее получить решение суда по иску дружественной, внешне не аффилированной, компании о взыскании минимальной критической суммы, а ещё  лучше – постепенно аккумулировать кредиторскую задолженность в размере, достаточном для принятия решений в ходе банкротства. Это позволит при самом неблагоприятном развитии событий держать процесс банкротства под своим чутким контролем. Это, пожалуй, самый важный на сегодня инструмент защиты от захвата бизнеса через банкротство;

·  вывод наиболее ценных активов из предприятия-цели в «безопасное место»: дочернюю, аффилированную или иную дружественную компанию, а также обременение активов правами указанных лиц (например, залогом). Распределение кредиторской задолженности;

·  разделение предприятия (реорганизация юридических лиц) по направлениям деятельности и др., а также распределение бухгалтерских, юридических и аудиторских функций между предприятиями, позволяющее сохранить их «на безопасной территории»;

· приобретение акций или знание «проблемных мест» захватчика (с целью последующего «обмена» или поддержания баланса сил в спорах);

· оспаривание в судах действий, связанных с незаконным захватом. Так, в случае намеренного доведения предприятия до банкротства с целью захвата его активов в ходе конкурсного производства судебные споры могут стать единственной мерой защиты от недружественного поглощения. Кроме того, это могут быть оспаривание законности владения крупными активами или пакетами акций и т.д. Часто именно «профилактические» споры, подтверждающие права собственника, оказывают решающее значение;

· обращение в правоохранительные органы по фактам совершения преступлений (при этом необходимо действовать с особой осторожностью, т.к. именно при выборе этого действия можно как раз и столкнуться с каким-либо теневым «игроком»);

· защита сведений о владельце акций путём использования номинального держателя акций (депонента депозитария, но не владельца акций);

 

Наша практика свидетельствует о том, что лишь тщательный, планомерный и постоянный анализ правовой составляющей деятельности предприятия, выявление всех уязвимых и проблемных мест, моментальная корректировка корпоративной структуры, недопущение разглашения важной инсайдерской информации, жесткое и своевременное пресечение всех форм давления на предприятие — одним словом, лишь применение целого комплекса грамотных и взвешенных мер – может эффективно защитить компанию и предотвратить  недружественный захват.

Наша главная рекомендация по защите от захвата – знать свои проблемы и готовиться к худшему сценарию, то есть провести минимальные начальные мероприятия.  В первую очередь необходимо изучить возможные «бреши»: выявить недостатки корпоративной структуры предприятия, проанализировать сомнительные условия кредитных и лизинговых договоров, ревизовать все обеспечивающие обязательства (залог, поручительство, банковская гарантия, условия о неустойках и т. д.)

Мы уверены, что можно свести подобные недружественные действия и их отрицательный эффект к абсолютному минимуму.